Они выводят активы на новую компанию или просто останавливают деятельность, ставят вместо себя номинального директора и прекращают сдавать отчетность. Через год компания исключается из реестра по инициативе ФНС принудительно как брошенная. Этого коммерсанты и добивались, ведь юридическое лицо – это самостоятельный субъект, а если нет должника, то и долг взыскивать не с кого.
С введением в 2017 году новых положений в Закон «Об ООО» такая тактика перестала работать безотказно – законодатель четко указал кредиторам на возможность привлекать к ответственности лиц, контролирующих компанию, даже если юридическое лицо уже исключено из реестра, минуя длительные процедуры банкротства.
Станьте подписчиком FMG GROUP в Facebook!
Исключение должника из ЕГРЮЛ приравнивается к уклонению компании-должника от исполнения обязательств, за которое отвечают контролирующие ее лица. С требованиями о привлечении менеджмента к ответственности могут обратиться любые кредиторы: налоговые органы, контрагенты, потребители, работники (бывшие работники) компании и прочие, имеющие подтвержденные долговые требования к исключенной компании или неисполненные решения судов.
Если первоначально кредиторы, скорее всего, будут предъявлять иск к директору и участникам исключенного ООО по последних сведениям из ЕГРЮЛ, которые могут оказаться номинальными, то в ходе судебного разбирательства ответственность может быть переложена на реальных собственников. Также, исходя из судебной практики, можно предъявлять иск к бывшим генеральным директорам/участникам, а не к последним контролирующим лицам исключенного общества. В таких ситуациях суд будет оценивать конкретные сделки, период их совершения, роль в принятии решений руководителей и прочих лиц, сохранили ли они фактический контроль и т.д. Сам факт смены директора не означает невозможность применения ответственности к предшественнику. Ответственность физических лиц будет солидарной – расплатится по долгам тот, у кого есть деньги. Причем физическое лицо отвечает по долгам всем своим имуществом.
Срок давности, в течение которого требования по долгам компании могут быть предъявлены, составляет 3 года с даты исключения компании из реестра.
Исходя из положений закона, для привлечения к ответственности одновременно должны исполняться два условия:
- исключение недействующего ООО из реестра юридических лиц, при наличии непогашенного долга перед кредитором;
- связь между неисполнением обязательства (перед кредитором) и недобросовестным или неразумным поведением контролирующих лиц.
В отношении второго условия судебная практика неоднозначна. В одном случае суд рассматривает вопрос недобросовестного или неразумного поведения контролирующего лица, относя к такому, например, непринятие действий к прекращению либо отмене процедуры исключения ООО из реестра. В иных случаях суд не анализирует это условие, а вывод о привлечении к ответственности делает из факта неисполнения обязательств ООО.
Таким образом, не стоит рассматривать возможность «бросить» компанию как способ избавления от долгов. Это сопряжено с риском привлечения к ответственности, даже если Вы вели себя добросовестно и разумно.
